B.675.XLI “Badaro, Adolfo Valentín c/ Anses s/ re-
ajustes varios”.
S u p r e m a C o r t e :
- I -
Contra la sentencia de los integrantes de
la Sala II de la Cámara Federal de la Seguridad So-
cial que declaró la inconstitucionalidad de los ar-
tículos 7 (apartados 1º y 2º), 16, 22 y 23 de la ley
24.243, y ordenó el reajuste del haber jubilatorio
del actor a partir del 1 de abril de 1995 según el
valor MOPRE (fijado por la Resolución Conjunta MTSS
661/97 y MEOSP 1.114/97) la demandada - ANSeS - in-
terpuso recurso ordinario, que fue concedido a fojas
213.
Se queja el recurrente por entender que el
juzgador, al declarar la inconstitucionalidad del
aparatado 2º del artículo 7º citado, desconoció la
situación de emergencia nacional, que genera la im-
posibilidad fáctica de legislar a favor de una movi-
lidad del sector pasivo, dado que tal circunstancia
no se condice con la realidad económica imperante.
Agrega que, siendo el Tesoro de la Nación quien sol-
venta el déficit del sistema previsional, al no
haber un incremento en sus fondos, mal podría tras-
ladarse un aumento a las jubilaciones. Arguye, tam-
bién, que en ese marco, negar las pautas dadas por
las normas aplicables, implica poner en serio riesgo
la viabilidad del sistema.
Asimismo, sostiene que los artículos 5º y
7º apartado segundo de la ley de solidaridad previ-
sional respetan la imposición del artículo 14 bis de
la Carta Fundamental en cuanto a la movilidad de las
prestaciones estableciendo las reglas para implemen-
tarla. Dice que V.E. sostuvo dicha postura en la
causa "Heitt Rupp" (Fallos: 322:2226) cuya aplica-
ción por parte del sentenciador, de acuerdo al artí-
culo 19 de la ley 24.463, es obligatoria.
Respecto a la declaración de inconstitu-
cionalidad de los artículos 22 y 23 de la ley
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24.463, aduce que esa normativa no dispone el incum-
plimiento de las sentencias en materia previsional
sino que las posponen en pos del resguardo y la de-
fensa del sistema jubilatorio. Destaca que esta for-
ma especial de pago no se diferencia del régimen le-
gal que regula la ejecución de los restantes crédi-
tos que mantienen los particulares con el Estado Na-
cional. Pone de resalto, además, que el a-quo no
fundó adecuadamente su decisión, por cuanto la basó
en afirmaciones meramente dogmáticas, circunstancia
que la descalifica como acto jurisdiccional.
Se agravia, por otro lado, por entender
que la declaración de invalidez del artículo 16 ci-
tado afecta los intereses de la sociedad en su con-
junto, dado que el Juez no podría evaluar las cuen-
tas presupuestarias destinadas a cumplir eventuales
condenas de reajustes dentro de los plazos legales.
Asevera que esa Corte Suprema aceptó su aplicación y
sostuvo, en reiterados pronunciamientos, que las
disposiciones de esas normas no implican la extin-
ción de las obligaciones del organismo. Dice, ade-
más, que al momento de creación de dichos artículos,
se tuvo en cuenta la grave crisis por la que atra-
viesan las finanzas públicas y la necesidad de aten-
der con recursos genuinos la deuda del Estado Nacio-
nal.
Por último, se queja por la aplicación de
la tasa pasiva promedio mensual del Banco Central de
la República Argentina y solicita su cálculo confor-
me la tasa de la caja de ahorro común que publica el
mismo organismo. Entiende que el interés que se com-
pute debería ser lo menos gravoso posible, lo que no
resulta ajeno al diseño legislativo de la ley
24.463.
- II -
Considero admisible el presente recurso,
en cuanto se dirige contra una sentencia definitiva
de una de las Salas de la Cámara Federal de la Segu-
ridad Social y la vía ordinaria está expresamente
prevista para este tipo de casos (v. art. 19, de la
ley 24.463 y considerandos 15 y 16 del Fallo de V.E.
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en la causa S.C. I.349; L. XXXIX "Itzcovich, Mabel
c/ Anses s/ reajustes varios" de fecha 29 de marzo
del corriente).
Respecto a la declaración de inconstitu-
cionalidad sobre el apartado 2º del artículo 7º men-
cionado, cabe recordar que V.E., al resolver una si-
tuación idéntica a la debatida aquí, reafirmó las
atribuciones con las que cuenta el Congreso de la
Nación para reglamentar el artículo 14 bis de la
Constitución Nacional y, en particular, para esta-
blecer el modo de hacer efectivo ese derecho a par-
tir de la vigencia de la ley 24.463, que remite a la
ley de presupuesto, por lo que ha rechazado dichos
planteos de invalidez, por considerarlos basados en
agravios conjeturales, que no alcanzaban a demostrar
el perjuicio concreto ocasionado por dicho sistema a
los interesados (v. Fallos: 322:2226, considerando
5º)). Por tales razones, opino, pues, que, desde es-
te punto de vista y si el Tribunal en su nueva com-
posición comparte este criterio, correspondería en
este aspecto revocar la sentencia.
Sin embargo, sin pretender en modo alguno
desconocer el acatamiento debido a la alta autori-
dad de la Corte, estimo que, a la luz de las nuevas
circunstancias económicas actuales, V.E., salvo su
más elevado criterio, podría determinar cuales serí-
an los porcentajes adecuados, a fin de reajustar los
haberes previsionales, como ya lo hizo en otras cau-
sas, con el objeto de nivelar tales prestaciones
(ver, entre otros Fallos: 319:3241).
Por otro lado, debo decir que le asiste
razón al recurrente cuando pone de relieve el carác-
ter conjetural y dogmático de las consideraciones en
que los magistrados sustentaron la declaración de
invalidez de los artículos 22 y 23 de la ley de so-
lidaridad previsional, circunstancia que, en mi cri-
terio, justifica revocar el fallo en recurso tam-
bién, en este aspecto.
En efecto, en autos, como lo expuso V.E.
en una causa en que se debatía la lógica de una de-
claración similar, no ha sido probado que la aplica-
ción de dicha normativa cause un perjuicio concreto
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y actual, por lo que no ha quedado en evidencia la
irrazonabilidad de la pauta adoptada por el legisla-
dor (Fallos: 314:407 y 424; 316:687; 322:2226, y
S.439, XXXV "Schiariti, Oscar Nicolás c/ ANSES",
sentencia del 11 de julio de 2000). Máxime, cuando
uno de los antecedentes citados por el juzgador para
dar fundamento a su decisión, fue revocado por V.E.,
mediante fallo de fecha 18 de diciembre de 2001, de
conformidad con lo dictaminado por esta Procuración
General (v. expediente S.C. F. 487; L. XXXV "Fernán-
dez Vicente c/ Anses s/ dependientes").
En cuanto a la declaración de inconstitu-
cionalidad del artículo 16 de la misma ley, debo de-
cir que un concepto legal debe ser interpretado ana-
lizando todo su contexto normativo, su espíritu y,
en especial, en relación a las demás normas de igual
y superior jerarquía que sobre la materia contenga
un ordenamiento jurídico, debiendo estarse preferen-
temente por su validez y sólo como última alternati-
va por su inconstitucionalidad (cfme. Fallos:
312:296; 974, entre otros).
De acuerdo a ello, aprecio que fue excesi-
vo el actuar del juzgador que decretó su invalidez,
desde que dicho articulado sólo dispone la posibili-
dad de implementar una defensa que, como tal, podrá
ser evaluada por el Juez, en la etapa respectiva,
para admitirla o denegarla,. Debo precisar, además,
que lo expuesto sobre este tema condice con lo sen-
tado por esa Corte Suprema referido a que las dispo-
siciones aludidas no importan la extinción de las
obligaciones del organismo (ver Fallos: 325:98).
Por último, en lo referido al interés
aplicable, pienso que los argumentos intentados por
el recurrente no conmueven la solución alcanzada por
el a-quo.
Por tanto, opino que se debe declarar pro-
cedente el recurso ordinario y revocar la sentencia
con el alcance indicado.
Buenos Aires, 12 de abril de
2005
Marta A. Beiró de Gon-
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çalvez
Es Copia
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Buenos Aires, 8 de agosto de 2006.
Vistos los autos: "Badaro, Adolfo Valentín c/
ANSeS s/ reajustes varios".
Considerando:
1°) Que contra la sentencia de la Sala III
de la Cámara Federal de la Seguridad Social que con-
firmó la de la instancia anterior respecto de la
nueva determinación del haber inicial del jubilado y
su ajuste hasta el 31 de marzo de 1991, pero modifi-
có la movilidad posterior de acuerdo con los prece-
dentes de la Corte publicados en Fallos: 319:3241
("Chocobar") y 322:2226 ("Heit Rupp"), el actor y la
ANSeS dedujeron sendos recursos ordinarios de apela-
ción que fueron concedidos de conformidad con lo
dispuesto por el art. 19 de la ley 24.463.
2º) Que el demandante se agravia de la mo-
vilidad reconocida afirmando que resulta ineficaz
pues no permite que su prestación alcance un nivel
adecuado. Señala que tal perjuicio se debe a que el
antecedente "Chocobar", aplicado por el a quo, atri-
buye erróneamente a la ley 23.928 la derogación del
art. 53 de la ley 18.037 y que ello ha producido una
confiscación de sus haberes, que se ha visto agrava-
da a partir de la sanción de las leyes 25.561 y
25.565, que iniciaron un proceso de acomodamiento de
los precios que, a su entender, tornaría procedente
la revisión del mencionado fallo "Heit Rupp". Re-
quiere, finalmente, una tasa de interés que le re-
sulte más ventajosa.
3°) Que las cuestiones que plantea respec-
to de la vigencia del art. 53 de la ley 18.037 y la
movilidad correspondiente al período anterior a la
ley de solidaridad previsional, han sido examinadas
por el Tribunal en los votos concurrentes en la cau-
sa S.2758.XXXVIII. "Sánchez, María del Carmen c/ AN-
SeS s/ reajustes varios", sentencias del 17 de mayo
y 28 de julio de 2005 respectivamente, a cuyas con-
sideraciones corresponde remitir por razón de breve-
dad.
4°) Que con relación a las impugnaciones
formuladas respecto del art. 7, inc. 2, de la ley
24.463, la Corte ha señalado reiteradamente que el
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art. 14 bis de la Constitución Nacional garantiza la
movilidad de las jubilaciones dejando librada a la
prudencia legislativa la determinación del método
(Fallos: 295:694 y 300:194, entre muchos otros). Sin
embargo, ha advertido que la reglamentación debe ser
razonable y no puede desconocer el derecho de los
beneficiarios a una subsistencia decorosa y acorde
con la posición que tuvieron durante su vida laboral
(Fallos: 279:389; 280:424; 292:447; 293:235; 300:84,
571; 305:866).
5°) Que de acuerdo con tales pautas, al
dictar el precedente de Fallos: 322:2226 ("Heit
Rupp") el Tribunal reafirmó las facultades con que
cuenta el Congreso de la Nación para establecer los
incrementos en las prestaciones mediante la ley de
presupuesto anual, pero dejó a salvo la posibilidad
de declarar la inconstitucionalidad de ese sistema
si se demostrara el perjuicio concreto ocasionado a
los interesados (considerando 5°).
6°) Que de lo expuesto se sigue que la
efectividad de la cláusula constitucional sobre la
movilidad jubilatoria debía resguardarse legislando
sobre el punto, ya que la norma cuestionada sólo
atribuyó la competencia para fijar su cuantía y se-
ñaló el momento en que ello debía realizarse, por lo
cual su validez deberá analizarse a la luz del con-
creto ejercicio que el Congreso hizo de las faculta-
des que se reservó, particularmente con relación al
contenido que la Corte ha reconocido a dicha garan-
tía.
7°) Que las leyes de presupuesto números
24.447, 24.624, 24.764, 24.938, 25.064, 25.237,
25.401, 25.565, 25.725, 25.827 y 25.967, no contie-
nen previsión alguna de incremento de las prestacio-
nes ni han señalado la existencia de graves razones
de interés general que impidieran concederlos, as-
pectos que pueden ser cuestionados por el demandante
en la medida que ese aumento resulte necesario para
mantener un adecuado nivel de su beneficio.
8°) Que los agravios planteados en tal
sentido se limitan al período posterior a la crisis
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que ha llevado a la pesificación de la economía,
pues señala que a partir de ese momento la pérdida
de estabilidad profundizó el deterioro de su jubila-
ción. Esta cuestión es posterior a la promoción de
la demanda, pero debe ser considerada de acuerdo con
la doctrina que impone atender a las circunstancias
sobrevinientes que no es posible desechar (Fallos:
308:1489; 311:787; 312: 555; 315:123 y 325:28, entre
muchos otros).
9º) Que no puede obviarse que los cambios
en las condiciones de hecho producidos desde el año
2002, trajeron aparejadas variaciones importantes en
cualquiera de los indicadores que pueden utilizarse
para analizar el mantenimiento o disminución en el
nivel de vida del jubilado, y que desde el año 2003
se consolidó un proceso de recuperación de las va-
riables salariales, que no se reflejó en un contem-
poráneo reconocimiento para la totalidad de las
prestaciones jubilatorias. Lo dicho, que surge de
datos que por su carácter público no necesitan de
mayor demostración, ha llevado al Poder Ejecutivo a
disponer varios incrementos en los haberes de bolsi-
llo de una parte del sector pasivo.
10) Que, en efecto, haciendo uso de las
facultades previstas por el art. 17 de la ley 25.565
y las atribuciones del art. 99, inc. 1, de la Cons-
titución Nacional, consagró por decreto 1.275/02 la
suma de $ 200 como de cobro garantizado, en tanto
que mediante los decretos de necesidad y urgencia
391/03, 1.194/03, 683/04 y 748/05 se establecieron
las prestaciones mínimas en $ 220, $ 240, $ 260, $
280 y $ 350 respectivamente, monto elevado a $ 390
mediante el subsidio instituido por decreto
1.273/05. También se creó, mediante el decreto
1.199/04, un suplemento por movilidad equivalente al
10% para los haberes inferiores a $ 1.000. Sin em-
bargo, ninguna de estas mejoras se aplica a la pres-
tación que cobra el titular de autos, ya que su mon-
to excede el último límite mencionado, por lo que
tampoco se encuentra en condiciones de percibir el
subsidio de asistencia sociosanitaria que otorga el
Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubi-
8
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lados y Pensionados.
11) Que los citados decretos han tomado en
consideración la grave crisis económica y social y
tienen el declarado propósito de atender en primer
lugar las necesidades más urgentes, asegurando a sus
destinatarios los recursos indispensables para su
subsistencia. Los criterios expresados, cuya validez
no ha sido discutida, en modo alguno podrían llevar
a convalidar una postergación indefinida de aquellos
que, como el actor, no se encuentran en el extremo
inferior de la escala de haberes, ni a admitir gra-
ves deterioros de su jubilación ya que la amplitud
de facultades que se han reconocido para organizar
el sistema debe entenderse condicionada a que se
ejerciten dentro de límites razonables, o sea, de
modo que no se hieran de manera sustancial los dere-
chos emergentes de la seguridad social (Fallos:
311:1937).
12) Que, por otra parte, le asiste razón
al apelante cuando señala que la política de otorgar
incrementos sólo a los haberes más bajos trae como
consecuencia el achatamiento de la escala de presta-
ciones y provoca que quienes contribuyeron al siste-
ma en forma proporcional a sus mayores ingresos se
acerquen cada vez más al beneficio mínimo, poniendo
en igualdad de condiciones a los que han efectuado
aportes diferentes y quitándoles el derecho a cobrar
de acuerdo con su esfuerzo contributivo.
13) Que, en consecuencia, la ausencia de
aumentos en los haberes del demandante no aparece
como el fruto de un sistema válido de movilidad,
pues la finalidad de la garantía constitucional en
juego es acompañar a las prestaciones en el trans-
curso del tiempo para reforzarlas a medida que de-
caiga su valor con relación a los salarios de acti-
vidad (Fallos: 307:2366). Se sigue de ello que la
falta de corrección en una medida que guarde rela-
ción con el deterioro sufrido, como acontece en au-
tos, configura un apartamiento del mandato del art.
14 bis de la Constitución Nacional.
14) Que la movilidad de que se trata no es
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un reajuste por inflación, como pretende el actor,
sino que es una previsión con profundo contenido so-
cial referente a la índole sustitutiva de la presta-
ción jubilatoria, para la cual es menester que su
cuantía, que puede ser establecida de modo diferente
según las épocas, mantenga una proporción razonable
con los ingresos de los trabajadores (Fallos:
293:551; 295:674; 297:146; 300:616; 304:180;
305:611, 770, 953; 308: 1848 y 310:2212). Tales
principios han sido ratificados en fecha reciente
por esta Corte, que ha rechazado además to-da inte-
ligencia restrictiva de la cláusula constitucional,
señalando en particular que su contenido no se avie-
ne con disposiciones que establecen la inmovilidad
absoluta de los beneficios por un término incierto
(causa "Sánchez" citada).
15) Que, por otra parte, el Tribunal tiene
dicho que el precepto constitucional de la movilidad
se dirige primordialmente al legislador, que es el
que tiene la facultad de establecer los criterios
que estime adecuados a la realidad, mediante una re-
glamentación que presenta indudable limitación, ya
que no puede alterarla (art. 28) sino conferirle la
extensión y comprensión previstas en el texto que la
enunció y que manda a asegurarla. Ha señalado además
que los cambios en las circunstancias pueden hacer
que la solución legal, correcta en su comienzo, se
torne irrazonable, y que cuando ello sucede el cum-
plimiento de la garantía en juego atañe también a
los restantes poderes públicos que deberán, dentro
de la órbita de su competencia, hacer prevalecer el
espíritu protector que anima a dicho precepto, de-
ntro del marco que exigen las diversas formas de
justicia (Fallos: 301:319, 310:2212 y causa
V.967.XXXVIII. "Vizzoti, Carlos Alberto c/ Amsa S.A.
s/ despido", fallo de fecha 14 de setiembre de
2004).
16) Que ello no implica que resulte apro-
piado que el Tribunal fije sin más la movilidad que
cabe reconocer en la causa, pues la trascendencia de
esa resolución y las actuales condiciones económicas
requieren de una evaluación cuidadosa y medidas de
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alcance general y armónicas, debido a la complejidad
de la gestión del gasto público y las múltiples ne-
cesidades que está destinado a satisfacer.
17) Que no sólo es facultad sino también
deber del legislador fijar el contenido concreto de
la garantía constitucional en juego, teniendo en
cuenta la protección especial que la Ley Suprema ha
otorgado al conjunto de los derechos sociales, ya
que en su art. 75, incs. 19 y 23, impone al Congreso
proveer lo conducente al desarrollo humano y al pro-
greso económico con justicia social, para lo cual
debe legislar y promover medidas de acción positiva
que garanticen el pleno goce de los derechos recono-
cidos, en particular, a los ancianos, norma que des-
califica todo accionar que en la práctica lleve a un
resultado que afecte tales derechos (doctrina causa
"Sánchez" citada).
18) Que la misión más delicada de la Jus-
ticia es la de saberse mantener dentro del ámbito de
su jurisdicción, sin menoscabar las funciones que
incumben a los otros poderes ni suplir las decisio-
nes que deben adoptar para solucionar el problema y
dar acabado cumplimiento a las disposiciones del
art. 14 bis de la Constitución Nacional. Todo ello
sin perjuicio del ejercicio a posteriori del control
destinado a asegurar la razonabilidad de esos actos
y a impedir que se frustren derechos cuya salvaguar-
da es deber indeclinable del Tribunal (Fallos:
308:1848).
19) Que en las condiciones reseñadas y
habida cuenta de las relaciones que deben existir
entre los departamentos de Estado, corresponde lle-
var a conocimiento de las autoridades que tienen
asignadas las atribuciones para efectuar las correc-
ciones necesarias que la omisión de disponer un
ajuste por movilidad en el beneficio del actor ha
llevado a privarlo de un derecho conferido por la
Ley Fundamental. Por tal causa, debe diferirse el
pronunciamiento sobre el período cuestionado por un
plazo que resulte suficiente para el dictado de las
disposiciones pertinentes.
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20) Que los agravios que se vinculan con
la tasa de interés encuentran adecuada respuesta en
el precedente de Fallos: 327:3721 ("Spitale"), cuyos
fundamentos se dan por reproducidos.
21) Que no obstante haberse notificado al
organismo administrativo de la providencia que orde-
naba poner los autos en secretaría a los fines del
art. 280, segundo párrafo, del Código Procesal Civil
y Comercial de la Nación, no presentó el memorial
exigido por dicha norma, lo cual lleva a declarar la
deserción del recurso.
Por ello, oída la señora Procuradora Fiscal so-
bre una temática análoga en la causa G.2708.XXXVIII.
"Gómez Librado, Buenaventura c/ ANSeS s/ reajustes
por movilidad", el Tribu-nal resuelve: Declarar de-
sierto el recurso ordinario de apelación deducido
por la demandada y procedente el interpuesto por el
actor. Revocar la sentencia apelada con el alcance
que surge del fallo dictado en la causa "Sánchez,
María del Carmen" citada. Comunicar al Poder Ejecu-
tivo Nacional y al Congreso de la Nación el conteni-
do de esta sentencia a fin de que, en un plazo razo-
nable, adopten las medidas a las que se alude en los
considerandos. Notificar a la ANSeS que deberá dar
cumplimiento a la parte consentida del fallo impug-
nado y a lo resuelto en la presente e informar a es-
ta Corte al respecto. Notifíquese, líbrense los ofi-
cios pertinentes y resérvese en secretaría a los fi-
nes indicados. ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - ELENA I.
HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT - JUAN CARLOS
MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI - RICARDO LUIS
LORENZETTI - CARMEN M. ARGIBAY.
ES COPIA
Recurso ordinario interpuesto por Adolfo Valentín Badaro, representado
por la Dra. Graciela Beatriz Stasevich y por la ANSeS, representada
por el Dr. Gustavo Omar Genaisir.
Tribunal de origen: Sala III de la Cámara Federal de la Seguridad So-
cial.
Tribunales que intervinieron con anterioridad: Juzgado Federal de Pri-
mera Instancia de la Seguridad Social Nº 7.
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